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作者：王平lawyer
來源：法園金融法律研究（ID：Lawgarden-Finance）
2018年9月26日，《商業(yè)銀行理財業(yè)務監(jiān)督管理辦法》（以下簡稱《理財辦法》）公布施行?！独碡斵k法》系為落實《關于規(guī)范金融機構資產管理業(yè)務的指導意見》（以下簡稱《指導意見》）要求，結合銀行理財業(yè)務實際制定的理財業(yè)務具體操作細則。
我們需要特別注意的是，《理財辦法》第八十條將近年來的理財相關監(jiān)管規(guī)定全部廢止，在《指導意見》的框架下，足見監(jiān)管層重新構筑理財業(yè)務的決心。
雖然《商業(yè)銀行理財子公司管理辦法》（征求意見稿）已經(jīng)公布，但尚未生效，為此，本次整理理財業(yè)務合規(guī)要點未將其納入。
理財業(yè)務定義
《理財辦法》第二條、第三條、第十三條、第七十四條、第七十五條
合規(guī)要點：
（1）按《理財辦法》的規(guī)定，理財業(yè)務受托人為商業(yè)銀行。商業(yè)銀行可以通過理財子公司開展理財業(yè)務，不具備條件的銀行也可以設立理財業(yè)務專營部門。
（2）理財業(yè)務必須是非保本理財產品，保證收益型和保本浮動收益型理財產品按照結構性存款或者其他存款進行管理。
（3）政策性銀行、農村合作銀行、農村信用合作社等其他銀行業(yè)金融機構開展理財業(yè)務，適用《理財辦法》規(guī)定。
（4）外國銀行分行開展理財業(yè)務，參照《理財辦法》執(zhí)行。
理財產品財產及業(yè)務的獨立性
《理財辦法》第四條、第五條、第十五條、第十八條
合規(guī)要點：
（1）理財產品財產獨立于委托人、管理人及托管人，這是信托原理的體現(xiàn)。
（2）每個理財產品單獨管理、單獨建賬、單獨核算。
（3）每個理財產品與所投資產相對應，不得開展資產池業(yè)務。
（4）理財業(yè)務與其他業(yè)務應保持獨立，理財產品與銀行代銷的產品向分離，理財產品之間相分離。
受托人管理職責
《理財辦法》第六條、第十六條、第十七條、第十九條、第二十條至第二十四條
合規(guī)要點：
（1）開展理財業(yè)務的商業(yè)銀行應當誠實守信、勤勉盡職地履行受人之托、代人理財職責。
（2）理財業(yè)務每年應當至少一次內部審計和外部審計。
（3）公募理財產品每年應當進行一次外部審計。
（4）商業(yè)銀行應當建立理財產品的內部審批政策和程序。
（5）理財產品應當確認和計量凈值，并按規(guī)定披露。
（6）理財產品應防止不當交易、利益輸送、內幕交易等，涉及關聯(lián)交易的，應當根據(jù)情況提交審批并充分披露。
（7）理財業(yè)務應當按規(guī)定計提風險資本。
（8）理財業(yè)務應當完善投訴機制，并向投資者明示，包含消費者合法權益。
（9）商業(yè)銀行應當建立理財業(yè)務人員資格認定、培訓、考核評價和問責制度。
穿透審查
《理財辦法》第七條、第二十九條
合規(guī)要點：
（1）理財業(yè)務實行穿透式監(jiān)管，向上識別理財產品的最終投資者，向下識別理財產品的底層資產。
產品分類
《理財辦法》第八條、第九條
合規(guī)要點：
（1）理財產品根據(jù)募集方式的不同，將理財產品分為公募理財產品和私募理財產品。公募募集按《證券法》執(zhí)行，私募向符合要求的合格投資者募集。
（2）商業(yè)銀行應當根據(jù)投資性質的不同，將理財產品分為固定收益類理財產品、權益類理財產品、商品及金融衍生品類理財產品和混合類理財產品。
（3）商業(yè)銀行應當根據(jù)運作方式的不同，將理財產品分為封閉式理財產品和開放式理財產品。
（4）以上產品類型均應在合同上明示，或者以其他方式告知投資者。
特殊業(yè)務類型的管理
《理財辦法》第十一條、第七十六條
合規(guī)要點：
（1）理財產品投資衍生產品的，應當具有衍生產品交易資格，并遵守國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構關于衍生產品業(yè)務管理的有關規(guī)定。
（2）理財業(yè)務涉及外匯業(yè)務的，應當具有開辦相應外匯業(yè)務的資格，并遵守外匯管理的有關規(guī)定。
（3）具有代客境外理財業(yè)務資格的商業(yè)銀行開展代客境外理財業(yè)務，參照《理財辦法》的同時，還應當遵守法律、行政法規(guī)和金融監(jiān)督管理部門的相關規(guī)定。
理財產品的集中登記
《理財辦法》第十二條
合規(guī)要點：
（1）理財產品需在全國銀行業(yè)理財信息登記系統(tǒng)進行集中登記，登記信息應確保真實、準確、完整和及時。
（2）公募私募理財產品成立登記時限不同，公募銷售前10日登記，私募銷售前2日登記，終止日5日內完成終止登記。
（3）產品發(fā)行前提需完成登記并獲得登記編碼，登記編碼需告知投資者，并告知投資者根據(jù)登記編碼查詢該產品的方式。
（4）除了設立登記，還應當根據(jù)理財產品的運行進行變更登記、補充登記及終止登記。
理財產品銷售管理
《理財辦法》第二十五條至第三十四條
合規(guī)要點：
（1）理財產品不得宣傳或承諾保本保收益，不得誤導投資者購買與其風險承受能力不相匹配的理財產品。
（2）理財產品文本應當充分披露理城產品的重要信息，包括產品類型、投資組合、估值方法、托管安排、風險和收費等。
（3）理財產品風險評級結果由低到高至少包括一級至五級，還可以根據(jù)情況細分。
（4）理財產品不得拆分銷售，因為違反投資者適當性原則。
（5）公募理財產品單一投資者銷售起點金額不得低于1萬元人民幣。
（6）對于私募理財產品，合格投資者投資于單只固定收益類理財產品的金額不得低于30萬元人民幣，投資于單只混合類理財產品的金額不得低于40萬元人民幣，投資于單只權益類理財產品、單只商品及金融衍生品類理財產品的金額不得低于100萬元人民幣。
（7）商業(yè)銀行只能通過本行渠道（含營業(yè)網(wǎng)點和電子渠道）銷售理財產品，或者通過其他吸收公眾存款的銀行業(yè)金融機構代理銷售理財產品。
（8）理財產品銷售應當實行“雙錄”，即錄音錄像。
投資運作
《理財辦法》第八條、第三十五條至第四十一條、第四十五條、四十九條
合規(guī)要點：
（1）正面清單：商業(yè)銀行理財產品可以投資于國債、地方政府債券、中央銀行票據(jù)、政府機構債券、金融債券、銀行存款、大額存單、同業(yè)存單、公司信用類債券、在銀行間市場和證券交易所市場發(fā)行的資產支持證券、公募證券投資基金、其他債權類資產、權益類資產以及國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構認可的其他資產。
（2）負面清單：
商業(yè)銀行理財產品不得直接投資于信貸資產，不得直接或間接投資于本行信貸資產，不得直接或間接投資于本行或其他銀行業(yè)金融機構發(fā)行的理財產品，不得直接或間接投資于本行發(fā)行的次級檔信貸資產支持證券。
商業(yè)銀行面向非機構投資者發(fā)行的理財產品不得直接或間接投資于不良資產、不良資產支持證券，國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構另有規(guī)定的除外。
商業(yè)銀行理財產品不得直接或間接投資于《理財辦法》第三十五條所列示資產之外，由未經(jīng)金融監(jiān)督管理部門許可設立、不持有金融牌照的機構發(fā)行的產品或管理的資產，金融資產投資公司的附屬機構依法依規(guī)設立的私募股權投資基金以及國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構另有規(guī)定的除外。
商業(yè)銀行理財產品不得直接或間接投資于本行信貸資產受（收）益權，面向非機構投資者發(fā)行的理財產品不得直接或間接投資于不良資產受（收）益權。
商業(yè)銀行不得用自有資金購買本行發(fā)行的理財產品，不得為理財產品投資的非標準化債權類資產或權益類資產提供任何直接或間接、顯性或隱性的擔?；蚧刭彸兄Z，不得用本行信貸資金為本行理財產品提供融資和擔保。
（3）投資資管產品的要點：所投資的資產管理產品不得再投資于其他資產管理產品（公募證券投資基金除外），不得簡單作為資產管理產品的資金募集通道。
（4）投資非標債權的要點：商業(yè)銀行全部理財產品投資于單一債務人及其關聯(lián)企業(yè)的非標準化債權類資產余額，不得超過本行資本凈額的10%；商業(yè)銀行全部理財產品投資于非標準化債權類資產的余額在任何時點均不得超過理財產品凈資產的35%，也不得超過本行上一年度審計報告披露總資產的4%。
（5）投資信貸資產受（收）益權要求：商業(yè)銀行理財產品投資于信貸資產受（收）益權的，應當審慎評估信貸資產質量和風險，按照市場化原則合理定價，必要時委托會計師事務所、律師事務所、評級機構等獨立第三方機構出具專業(yè)意見。商業(yè)銀行應當向投資者及時、準確、完整地披露理財產品所投資信貸資產受（收）益權的相關情況，并及時披露對投資者權益或投資收益等產生重大影響的突發(fā)事件。
（6）私募理財產品的投資范圍由合同約定，可以投資于債權類資產和權益類資產等。權益類資產是指上市交易的股票、未上市企業(yè)股權及其受（收）益權。
（7）超范圍投資的授權：商業(yè)銀行超出銷售文件約定比例的，除高風險類型的理財產品超出比例范圍投資較低風險資產外，應當先取得投資者書面同意，并在全國銀行業(yè)理財信息登記系統(tǒng)做好理財產品信息登記；投資者不接受的，應當允許投資者按照銷售文件約定提前贖回理財產品。
（8）投資于銀行間市場、證券交易所市場或者國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構認可的其他證券的要點：
每只公募理財產品持有單只證券或單只公募證券投資基金的市值不得超過該理財產品凈資產的10%；
商業(yè)銀行全部公募理財產品持有單只證券或單只公募證券投資基金的市值，不得超過該證券市值或該公募證券投資基金市值的30%；
商業(yè)銀行全部理財產品持有單一上市公司發(fā)行的股票，不得超過該上市公司可流通股票的30%；
商業(yè)銀行理財產品投資于國債、地方政府債券、中央銀行票據(jù)、政府機構債券、政策性金融債券以及完全按照有關指數(shù)的構成比例進行投資的除外。
分級比例及杠桿水平
《理財辦法》第四十二條
合規(guī)要點：
（1）商業(yè)銀行不得發(fā)行分級理財產品。
（2）業(yè)銀行每只開放式公募理財產品的杠桿水平不得超過140%，每只封閉式公募理財產品、每只私募理財產品的杠桿水平不得超過200%。
封閉、開放式產品的投資要求及產品期限
《理財辦法》第四十三條
合規(guī)要點：
（1）商業(yè)銀行發(fā)行的封閉式理財產品的期限不得低于90天；
（2）開放式理財產品所投資資產的流動性應當與投資者贖回需求相匹配，確保持有足夠的現(xiàn)金、活期存款、國債、中央銀行票據(jù)、政策性金融債券等具有良好流動性的資產，以備支付理財產品投資者的贖回款項。
（3）開放式公募理財產品應當持有不低于該理財產品資產凈值5%的現(xiàn)金或者到期日在一年以內的國債、中央銀行票據(jù)和政策性金融債券。
（4）商業(yè)銀行理財產品直接或間接投資于非標準化債權類資產的，非標準化債權類資產的終止日不得晚于封閉式理財產品的到期日或者開放式理財產品的最近一次開放日。
（5）商業(yè)銀行理財產品直接或間接投資于未上市企業(yè)股權及其受（收）益權的，應當為封閉式理財產品，并明確股權及其受（收）益權的退出安排。
（6）未上市企業(yè)股權及其受（收）益權的退出日不得晚于封閉式理財產品的到期日。
認購贖回限制
《理財辦法》第四十七條
合規(guī)要點：
（1）當接受認購申請可能對存量開放式公募理財產品投資者利益構成重大不利影響時，商業(yè)銀行可以采取設定單一投資者認購金額上限或理財產品單日凈認購比例上限、拒絕大額認購、暫停認購等措施，切實保護存量理財產品投資者的合法權益。
（2）確保投資者得到公平對待的前提下，商業(yè)銀行可以按照法律、行政法規(guī)和理財產品銷售文件約定，綜合運用設置贖回上限、延期辦理巨額贖回申請、暫停接受贖回申請、收取短期贖回費等方式，作為壓力情景下開放式公募理財產品流動性風險管理的輔助措施。
合作機構的甄選
《理財辦法》第四十八條
合規(guī)要點：
（1）商業(yè)銀行應當對理財投資合作機構的資質條件、專業(yè)服務能力和風險管理水平等開展盡職調查，實行名單制管理，明確規(guī)定理財投資合作機構的準入標準和程序、責任與義務、存續(xù)期管理、利益沖突防范機制、信息披露義務及退出機制，理財投資合作機構的名單應當至少由總行高級管理層批準并定期評估，必要時進行調整。
（2）商業(yè)銀行聘請理財產品投資顧問的，應當審查投資顧問的投資建議，不得由投資顧問直接執(zhí)行投資指令，不得向未提供實質服務的投資顧問支付費用或者支付與其提供的服務不相匹配的費用。
（3）商業(yè)銀行首次與理財投資合作機構合作的，應當提前10日將該合作機構相關情況報告銀行業(yè)監(jiān)督管理機構。
產品托管
《理財辦法》第五十條至第五十二條
合規(guī)要點：
（1）商業(yè)銀行應當選擇具有證券投資基金托管業(yè)務資格的金融機構、銀行業(yè)理財?shù)怯浲泄軝C構或者國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構認可的其他機構托管所發(fā)行的理財產品。且要實現(xiàn)實質性托管。
（2）特別地，托管機構建立與理財產品發(fā)行銀行的對賬機制，復核、審查理財產品資金頭寸、資產賬目、資產凈值、認購和贖回價格等數(shù)據(jù)，及時核查認購、贖回以及投資資金的支付和到賬情況。
信息披露
《理財辦法》第五十三條至第六十一條
合規(guī)要點：
（1）披露方式：銀行營業(yè)網(wǎng)點或官方網(wǎng)站建立的理財產品信息查詢平臺。
（2）及時披露內容及要求：商業(yè)銀行應當及時、準確、完整地向理財產品投資者披露理財產品的募集信息、資金投向、杠桿水平、收益分配、托管安排、投資賬戶信息和主要投資風險等內容。
（3）公募理財披露信息要求：在理財產品成立之后5日內披露發(fā)行公告，在理財產品終止后5日內披露到期公告，在發(fā)生可能對理財產品投資者或者理財產品收益產生重大影響的事件后2日內發(fā)布重大事項公告。在每個季度結束之日起15日內、上半年結束之日起60日內、每年結束之日起90日內，編制完成理財產品的季度、半年和年度報告等定期報告。理財產品成立不足90日或者剩余存續(xù)期不超過90日的，商業(yè)銀行可以不編制理財產品當期的季度、半年和年度報告。在每個開放日結束后2日內，披露開放式公募理財產品在開放日的份額凈值、份額累計凈值、認購價格和贖回價格，在定期報告中披露開放式公募理財產品在季度、半年和年度最后一個市場交易日的份額凈值、份額累計凈值和資產凈值。商業(yè)銀行應當至少每周向投資者披露一次封閉式公募理財產品的資產凈值和份額凈值。業(yè)銀行應當在公募理財產品的存續(xù)期內，至少每月向投資者提供其所持有的理財產品賬單，賬單內容包括但不限于投資者持有的理財產品份額、認購金額、份額凈值、份額累計凈值、資產凈值、收益情況、投資者理財交易賬戶發(fā)生的交易明細記錄等信息。
（4）私募產品披露要求：至少每季度向合格投資者披露理財產品的資產凈值、份額凈值和其他重要信息；定期報告，至少包括季度、半年和年度報告。
（5）每半年披露：披露的信息應當至少包括以下內容：當期發(fā)行和到期的理財產品類型、數(shù)量和金額、期末存續(xù)理財產品數(shù)量和金額，列明各類理財產品的占比及其變化情況，以及理財產品直接和間接投資的資產種類、規(guī)模和占比等信息。
監(jiān)管報送義務
《理財辦法》第六十二條至第六十四條
合規(guī)要點：
（1）商業(yè)銀行按季報送義務：商業(yè)銀行應當按照規(guī)定向銀行業(yè)監(jiān)督管理機構報送與理財業(yè)務有關的財務會計報表、統(tǒng)計報表、外部審計報告和銀行業(yè)監(jiān)督管理機構要求報送的其他材料，并于每年度結束后2個月內報送理財業(yè)務年度報告。
（2）托管機構報送義務：托管機構應當按照規(guī)定向銀行業(yè)監(jiān)督管理機構報送與理財產品托管有關的材料，并于每年度結束后2個月內報送理財產品年度托管報告。
（3）重大風險和損失的報送：理財業(yè)務中出現(xiàn)重大風險和損失時，應當及時向銀行業(yè)監(jiān)督管理機構報告，并提交應對措施。
剛性兌付的處理
《理財辦法》第六十九條
合規(guī)要點：
（1）商業(yè)銀行開展理財業(yè)務，根據(jù)《指導意見》經(jīng)認定存在剛性兌付行為的，應當足額補繳存款準備金和存款保險保費，按照國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構的相關規(guī)定，足額計提資本、貸款損失準備和其他各項減值準備，計算流動性風險和大額風險暴露等監(jiān)管指標。
注：文章為作者獨立觀點，不代表資產界立場。
題圖來自 Pexels，基于 CC0 協(xié)議
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