近日，上海證券交易所（以下簡稱“上交所”）、深圳證券交易所（以下簡稱“深交所”）、中國證券業(yè)協(xié)會（以下簡稱“證券業(yè)協(xié)會”）及中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱“基金業(yè)協(xié)會”）陸續(xù)公布了基礎設施領(lǐng)域不動產(chǎn)投資信托基金（REITs）（以下簡稱“基礎設施基金”）相關(guān)配套業(yè)務規(guī)則及工作指引，對基礎設施基金的盡職調(diào)查、審核、掛牌、交易、發(fā)售、運營操作等環(huán)節(jié)作出了具體規(guī)定。

上交所、深交所配套規(guī)則

2021年1月29日，上交所和深交所正式公布了基礎設施基金的業(yè)務辦理、審核和發(fā)售相關(guān)規(guī)定（以下簡稱“配套規(guī)則”）。配套規(guī)則包括以下文件：

配套規(guī)則與此前上交所及深交所于2020年9月4日的征求意見稿（以下簡稱“意見稿”）相比，存在部分變化，簡要梳理如下：

根據(jù)意見稿，基金管理人和資產(chǎn)支持證券管理人都應當對運營管理機構(gòu)進行充分盡職調(diào)查；而根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第十一條，僅需由基金管理人對運營管理機構(gòu)進行盡職調(diào)查。

《深交所業(yè)務辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務辦法》基本一致。

根據(jù)意見稿，資產(chǎn)支持證券管理人申請資產(chǎn)支持證券掛牌條件確認的，應當提交包括原始權(quán)益人近3年（未滿3年的自成立之日起）的財務報告和審計報告（如有），以及經(jīng)會計師事務所審閱的基礎設施項目未來可供分配金額測算報告；而根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第十二條，上交所不再要求提交上述兩項材料。

《深交所業(yè)務辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務辦法》基本一致。

（1） 戰(zhàn)略投資者

根據(jù)意見稿，戰(zhàn)略投資者不得接受他人委托或委托他人參與基金份額戰(zhàn)略配售，但依法設立并符合特定投資目的的證券投資基金、公募理財產(chǎn)品和其他資產(chǎn)管理產(chǎn)品除外；而根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第二十條，依法設立并符合特定投資目的的全國社會保障基金、基本養(yǎng)老保險基金、年金基金亦被允許作為戰(zhàn)略投資者參與基金份額戰(zhàn)略配售。

《深交所業(yè)務辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務辦法》基本一致。

（2） 原始權(quán)益人

意見稿要求原始權(quán)益人或其同一控制下的關(guān)聯(lián)方參與戰(zhàn)略配售的，應當符合三個要求：其一，配售比例合計不低于本次基金發(fā)售數(shù)量的20%；其二，發(fā)售總量20%的鎖定期不少于60個月；其三，有多個原始權(quán)益人的，作為基礎設施項目控股股東或?qū)嶋H控制人的原始權(quán)益人或同一控制下的關(guān)聯(lián)方，持有鎖定期不少于60個月的基金份額在本次規(guī)定最低戰(zhàn)略配售份額的占比中，不低于其初始持有基礎設施項目權(quán)益的比例。

而根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第二十條，除上述第一和第二個要求外，還新增了對于原始權(quán)益人或同一控制下的關(guān)聯(lián)方超過本次基金份額發(fā)售總量20%部分的鎖定期不少于36個月，且期間不允許質(zhì)押的要求。同時，還規(guī)定基礎設施項目控股股東或?qū)嶋H控制人，或其同一控制下的關(guān)聯(lián)方，原則上應當單獨適用上述要求。

《深交所業(yè)務辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務辦法》基本相同，只是《深交所業(yè)務辦法》明確規(guī)定基礎設施項目有多個原始權(quán)益人的，作為基礎設施項目控股股東或?qū)嶋H控制人或其同一控制下的關(guān)聯(lián)方持有期限自上市之日起不少于60個月的基金份額原則上應當不低于本次基金份額發(fā)售總量的20%。

《上交所業(yè)務辦法》在意見稿的基礎上，豐富了對基礎設施基金交易的具體規(guī)定：

（1） 交易方式

根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第三十二條，基礎設施基金可以采用競價、大宗、報價、詢價、指定對手方和協(xié)議交易等上交所認可的交易方式交易?；A設施基金競價、大宗交易適用基金交易的相關(guān)規(guī)定，報價、詢價、指定對手方和協(xié)議交易等參照適用債券交易的相關(guān)規(guī)定，上交所另有規(guī)定的除外。上述規(guī)定相較于意見稿，新增了“指定對手方”的交易方式。

《深交所業(yè)務辦法》并未像《上交所業(yè)務辦法》那樣列舉多項交易方式，僅規(guī)定基礎設施基金可以采用競價、大宗和詢價等深交所認可的交易方式。

（2） 漲跌幅限制

根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第三十三條，上交所對基礎設施基金交易實行價格漲跌幅限制，基礎設施基金上市首日漲跌幅限制比例為30%，非上市首日漲跌幅限制比例為10%，上交所另有規(guī)定的除外。基礎設施基金漲跌幅價格的計算公式為：漲跌幅價格＝前收盤價×（1±漲跌幅比例）。

《深交所業(yè)務辦法》關(guān)于漲跌幅的規(guī)定同《上交所業(yè)務辦法》基本一致，但并未規(guī)定漲跌幅價格的計算公式。

（3） 交易數(shù)量限制

根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第三十五條，基礎設施基金采用競價交易的，單筆申報的最大數(shù)量應當不超過1億份；基礎設施基金采用詢價和大宗交易的，單筆申報數(shù)量應當為1000份或者其整數(shù)倍。上交所可以根據(jù)市場發(fā)展需要，調(diào)整基礎設施基金交易申報數(shù)量。上述規(guī)定中關(guān)于競價交易的單筆申報最大數(shù)量為1億份，相較于意見稿規(guī)定的10億份，作出了較大限縮。

《深交所業(yè)務辦法》對于競價交易單筆申報的最大數(shù)量與《上交所業(yè)務辦法》不同，保留了意見稿中“不超過10億份”的規(guī)定。

（4） 質(zhì)押回購交易

根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第三十七條，基礎設施基金可作為質(zhì)押券按照上交所規(guī)定參與質(zhì)押式協(xié)議回購、質(zhì)押式三方回購等業(yè)務。原始權(quán)益人或其同一控制下的關(guān)聯(lián)方在限售屆滿后參與上述業(yè)務的，質(zhì)押的戰(zhàn)略配售取得的基礎設施基金份額累計不得超過其所持全部該類份額的50%，上交所另有規(guī)定除外。

《深交所業(yè)務辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務辦法》基本一致。

《上交所業(yè)務辦法》新增第四十九條，對基礎設施基金存續(xù)期間新購入基礎設施項目的程序作出了具體要求，即（i）基金管理人應當及時編制并發(fā)布臨時公告，披露擬購入基礎設施項目的相關(guān)情況及安排；（ii）發(fā)布首次臨時公告后，基金管理人應當定期發(fā)布進展公告，說明購入基礎設施項目的具體進展情況；及（iii）如發(fā)生重大進展或重大變化，基金管理人應當及時披露。

《深交所業(yè)務辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務辦法》基本一致。

關(guān)于基礎設施基金份額權(quán)益變動的公告義務，意見稿規(guī)定投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的基金份額達到一只基礎設施基金份額的5%時，即負有公告義務，而《上交所業(yè)務辦法》第五十五條將該比例提高至10%，即通過上交所交易或上交所認可的其他方式，投資者及其一致行動人擁有權(quán)益的基金份額達到一只基礎設施基金份額的10%時，應當在該事實發(fā)生之日起3日內(nèi)編制權(quán)益變動報告書，通知基金管理人，并予公告，上述期限內(nèi)不得再行買賣該基礎設施基金份額。

《深交所業(yè)務辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務辦法》基本一致。

《上交所業(yè)務辦法》相較于意見稿，對要約收購作出了較大修改，區(qū)分了不同份額比例的情形下各自的報告義務。根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第五十六條至五十八條： 

《深交所業(yè)務辦法》相關(guān)規(guī)定同《上交所業(yè)務辦法》基本一致。

根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》，監(jiān)管對象包括業(yè)務參與機構(gòu)及其相關(guān)人員、信息披露義務人、專業(yè)機構(gòu)及其相關(guān)人員、投資者及其相關(guān)人員。監(jiān)管對象違反《上交所業(yè)務辦法》、上市協(xié)議、相關(guān)約定、承諾或其他相關(guān)規(guī)定的，根據(jù)意見稿的規(guī)定，上交所有權(quán)要求監(jiān)管對象回購基金份額或基礎設施項目權(quán)益，或要求限期參加培訓或考試；而根據(jù)《上交所業(yè)務辦法》第六十條，前述兩項措施已被刪除，上交所有權(quán)采取的監(jiān)管措施包括：“（一）口頭警示；（二）書面警示；（三）監(jiān)管談話；（四）要求限期改正；（五）要求公開更正、澄清或說明；（六）要求公開致歉；（七）要求聘請其他機構(gòu)進行核查并發(fā)表意見；（八）建議更換相關(guān)任職人員；（九）向相關(guān)主管部門出具監(jiān)管建議函；（十）本所規(guī)定的其他監(jiān)管措施”。

根據(jù)《深交所業(yè)務辦法》，深交所有權(quán)采取的監(jiān)管措施包括《上交所業(yè)務辦法》第六十條第（一）、（二）、（四）、（五）、（八）、（九）、（十），以及約見談話、暫停受理或辦理相關(guān)業(yè)務。

《審核指引》和《發(fā)售指引》相較于意見稿，除根據(jù)《業(yè)務辦法》作出相應修改外，《發(fā)售指引》還進一步細化了詢價與定價、網(wǎng)下及公眾投資者認購、基礎設施基金擴募發(fā)售環(huán)節(jié)的具體操作流程及要求，對該等具體操作細則，本文不再展開梳理。

證券業(yè)協(xié)會關(guān)于網(wǎng)下投資者的規(guī)定

2021年1月29日，證券業(yè)協(xié)會發(fā)布了《公開募集基礎設施證券投資基金網(wǎng)下投資者管理細則》（以下簡稱“《管理細則》”），對網(wǎng)下投資者的主體范圍、注冊要求、行為規(guī)范、核查責任、自律措施等進行了規(guī)定。

根據(jù)《管理細則》，上述基礎設施基金網(wǎng)下投資者在證券業(yè)協(xié)會注冊，應當具備必要的定價能力和良好的信用記錄，最近十二個月未因證券投資、資產(chǎn)管理等相關(guān)業(yè)務重大違法違規(guī)受到相關(guān)監(jiān)管部門的行政處罰、行政監(jiān)管措施或相關(guān)自律組織的紀律處分。如擬注冊為網(wǎng)下投資者的主體是私募基金管理人，還要求：（i）已在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會完成登記；（ii）其依法設立并持續(xù)經(jīng)營時間達到兩年（含）以上，從事證券交易或基礎設施項目投資時間達到兩年（含）以上；（iii）其管理的在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會備案的產(chǎn)品總規(guī)模最近兩個季度均為10億元（含）以上，且近三年管理的產(chǎn)品中至少有一只存續(xù)期兩年（含）以上的產(chǎn)品；（iv）申請注冊的私募基金產(chǎn)品規(guī)模應為6000萬元（含）以上、已在中國證券投資基金業(yè)協(xié)會完成備案，且委托第三方托管人獨立托管基金資產(chǎn)。

2021年2月8日，基金業(yè)協(xié)會公布了《公開募集基礎設施證券投資基金盡職調(diào)查工作指引（試行）》（以下簡稱“《盡調(diào)指引》”）和《公開募集基礎設施證券投資基金運營操作指引（試行）》（以下簡稱“《運營指引》”）。

《盡調(diào)指引》對基礎設施項目的盡職調(diào)查、業(yè)務參與人的盡職調(diào)查、盡職調(diào)查的分工要求等作出了具體規(guī)定。

（1）盡職調(diào)查的主體：基金管理人、資產(chǎn)支持證券管理人、財務顧問（如有）；

（2）盡職調(diào)查對象：基礎設施項目、業(yè)務參與人；

（3）業(yè)務參與人：原始權(quán)益人、基礎設施運營管理機構(gòu)、托管人、對交易有重大影響的其他交易相關(guān)方；

（4）原則：盡調(diào)實施主體應遵循全面性、審慎性、準確性原則，對基礎設施項目的真實性、安全性、穩(wěn)定性進行充分的調(diào)查評估。

對基礎設施項目的調(diào)查主要包括以下方面：

（1）項目公司設立程序、工商注冊登記的合法性、真實性及歷史沿革情況；

（2）項目公司股東出資、重大股權(quán)變動的合法合規(guī)性；

（3）對投資者作出投資決策具有重大影響的重組事項情況，調(diào)查重組動機、內(nèi)容、程序、完成情況；

（4）項目公司章程及內(nèi)部組織架構(gòu)；

（5）項目公司獨立性情況，包括資產(chǎn)獨立性和財務獨立性；

（6）項目公司經(jīng)營的合法合規(guī)性及商業(yè)信用情況；

（7）項目公司所屬行業(yè)情況及競爭狀況；

（8）項目公司經(jīng)營模式、同業(yè)競爭、關(guān)聯(lián)交易情況；

（9）項目公司近三年及一期財務報告及審計報告（特殊情況下為最近一年及一期財務報告及審計報告，或一年及一期經(jīng)審計的備考財務報表）；

（10）基礎設施資產(chǎn)安全性及投資價值；

（11）基礎設施資產(chǎn)現(xiàn)金流的真實性、實際情況、預測情況、重要現(xiàn)金流提供方。

對原始權(quán)益人的調(diào)查主要包括其設立存續(xù)，股權(quán)、股東及實際控制人，對基礎設施項目的權(quán)屬及權(quán)屬糾紛，對基礎設施項目的轉(zhuǎn)讓是否獲得合法有效的授權(quán)和外部審批，財務、資信、信用、評級等情況，合法合規(guī)經(jīng)營情況等等。

對運營管理機構(gòu)的調(diào)查主要包括設立存續(xù)及歷史沿革，股權(quán)結(jié)構(gòu)和治理能力，持續(xù)經(jīng)營能力，不動產(chǎn)運營管理資質(zhì)（如有），同類型項目運營管理經(jīng)驗、主要負責人員的經(jīng)驗及專業(yè)人員配備情況，不動產(chǎn)運營業(yè)務流程、管理和風控制度，內(nèi)部組織架構(gòu)、管理人員，近三年審計報告及一期財務報告，避免利益沖突的措施，資信水平和合法合規(guī)經(jīng)營情況等等。

對基金托管人、資產(chǎn)支持證券托管人的調(diào)查應參照相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。對其他對投資人收益有重大影響的機構(gòu)的調(diào)查主要包括設立程序、股權(quán)結(jié)構(gòu)、組織架構(gòu)、治理結(jié)構(gòu)及財務狀況等。

基金管理人、資產(chǎn)支持證券管理人及財務顧問（如有）可以開展聯(lián)合盡職調(diào)查，可共同聘請同一批中介機構(gòu)配合開展盡職調(diào)查工作。

《運營指引》以信息披露為中心，制定了以反映基礎設施項目實質(zhì)和投資者保護為核心的運營操作要求，圍繞基金托管人履責、基金財務報表編制相關(guān)要求、可供分配金額計算、基金相關(guān)信息披露要求等進行相關(guān)規(guī)定。其中：

關(guān)于可供分配金額計算，《運營指引》從保護投資者利益出發(fā)，秉承“應分盡分”的原則，明確基金收益分配的計算方法。根據(jù)《運營指引》，基礎設施基金應將90%以上合并后基金年度可供分配金額以現(xiàn)金形式分配給投資者，收益分配在符合分配條件的情況下每年不得少于一次。計算年度可供分配金額時，應先將合并凈利潤調(diào)整為稅息折舊及攤銷前利潤（EBITDA），并在此基礎上綜合考慮項目公司持續(xù)發(fā)展、償債能力、經(jīng)營現(xiàn)金流等因素后確定可供分配金額計算調(diào)整項。

關(guān)于信息披露，《運營指引》規(guī)定可供分配金額調(diào)整項的計算和變更程序應當在基金招募說明書中進行披露，涉及未來預留金額調(diào)整項的，還應充分說明理由并在定期報告中持續(xù)披露使用情況。《運營指引》還要求基金管理人應當在基金合同中明確約定基礎設施基金合并層面各項可辨認資產(chǎn)和負債的后續(xù)計量模式及合理性說明等。對于非金融資產(chǎn)選擇采用公允價值模式進行后續(xù)計量的，基金管理人應當經(jīng)公司董事會審議批準，并按照相關(guān)規(guī)定在定期報告中披露相關(guān)事項。

結(jié) 語

本次上交所、深交所、證券業(yè)協(xié)會、基金業(yè)協(xié)會陸續(xù)發(fā)布基礎設施基金相關(guān)配套業(yè)務規(guī)則及工作指引，對基礎設施基金產(chǎn)品的上市提供了更加明確細致的指導。我們也將持續(xù)關(guān)注相關(guān)規(guī)定在實踐中的應用。